近年來，外商投資融資租賃企業(yè)快速發(fā)展，投資主體日趨多元化，服務領域不斷擴大、業(yè)務模式不斷創(chuàng)新，成為有效利用國內(nèi)外資金、合理配置資源的重要載體和平臺。

2016年10月開始施行外商投資登記審批制改備案制，對于相關外商投資行業(yè)的管理提出了新的要求。本文就外資登記備案制改革背景下，如何加強對外資融資租賃企業(yè)的準入和監(jiān)管進行探討。

01目前我國融資租賃行業(yè)的立法現(xiàn)狀

目前我國對融資租賃行業(yè)進行管理的主要依據(jù)有2個，分別是商務部2005年發(fā)布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》和銀監(jiān)會2014年公布的《金融租賃公司管理辦法》。

此外，在2004年，商務部和國家稅務總局還曾發(fā)布過《關于從事融資租賃業(yè)務有關問題的通知》，對內(nèi)資企業(yè)從事融資租賃業(yè)務進行了管理規(guī)定。

在現(xiàn)有的管理體制下，我國的融資租賃行業(yè)存在著多頭管理的現(xiàn)狀，同時存在三類從事融資租賃業(yè)務的企業(yè)。第一類是依據(jù)銀監(jiān)會《金融租賃公司管理辦法》設立的金融租賃公司，第二類是依據(jù)商務部《外商投資租賃業(yè)管理辦法》設立的外商投資融資租賃公司，第三類是依據(jù)商務部和國家稅務總局《關于從事融資租賃業(yè)務有關問題的通知》允許開展融資租賃業(yè)務試點的內(nèi)資租賃企業(yè)。

這三類融資租賃企業(yè)雖然都是以融資租賃為主要業(yè)務開展經(jīng)營活動，但在具體經(jīng)營范圍、主管部門等方面都各有不同。依據(jù)銀監(jiān)會《金融租賃公司管理辦法》設立的金融租賃公司，業(yè)務范圍除了融資租賃以外，還包括同業(yè)拆借、發(fā)行債券等金融業(yè)務，由銀監(jiān)會對其進行管理。依據(jù)商務部《外商投資租賃業(yè)管理辦法》設立的外商投資融資租賃公司，被歸類為租賃業(yè)，租賃財產(chǎn)僅限于各類動產(chǎn)、交通工具及其附帶的軟件、技術等無形資產(chǎn)，其主管部門為商務部。而第三類依據(jù)商務部和國家稅務總局《關于從事融資租賃業(yè)務有關問題的通知》允許開展融資租賃業(yè)務試點的內(nèi)資租賃企業(yè)，目前尚無相關法律法規(guī)對其活動進行限制和規(guī)范。

從銀監(jiān)會發(fā)布的《金融租賃公司管理辦法》和商務部發(fā)布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》來看，兩者存在著巨大的區(qū)別，集中體現(xiàn)在對融資租賃企業(yè)性質(zhì)的認定上。銀監(jiān)會發(fā)布的《金融租賃公司管理辦法》將融資租賃公司認定為非銀行金融機構，而商務部發(fā)布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》將融資租賃企業(yè)認定為租賃類企業(yè)。由于對融資租賃性質(zhì)認定的不同，致使不同的融資租賃企業(yè)在設立、經(jīng)營以及監(jiān)督管理上存在巨大的差異，導致監(jiān)管帶有強烈的部門色彩和局限性，使整個融資租賃業(yè)處于無序競爭狀態(tài)，不利于融資租賃企業(yè)規(guī)范化、一體化發(fā)展。

02外資融資租賃企業(yè)準入和監(jiān)管的“尷尬”

審批還是不審批的“尷尬”。根據(jù)《國務院關于取消和調(diào)整一批行政審批項目等事項的決定》（國發(fā)[2015]11號）文件中公布保留的工商登記前置目錄，非銀行金融機構（分支機構）設立、變更、終止以及業(yè)務范圍審批是屬于保留的前置審批事項，由銀監(jiān)會實施前置審批。結合當前外資企業(yè)備案制改革的相關規(guī)定，對于外資融資租賃企業(yè)的準入，是否需要前置審批，產(chǎn)生了爭議。贊成前置審批的意見認為，《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第二條第三款中規(guī)定，對金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準設立的其他金融機構的監(jiān)督管理，適用本法對銀行業(yè)金融機構監(jiān)督管理的規(guī)定。而商務部發(fā)布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》只是部門規(guī)章，依據(jù)《行政許可法》，部門規(guī)章只能對實施上位法設定的行政許可作出具體規(guī)定，但不能創(chuàng)設新的行政許可，因此根據(jù)法律位階，銀監(jiān)會才是融資租賃公司真正的“娘家人”。

審查還是不審查“尷尬”。外資企業(yè)備案制改革后，外資融資租賃公司在設立、變更登記時無需提交商務部門的批復和批準證書。根據(jù)《外商投資租賃業(yè)管理辦法》的規(guī)定，外商投資融資租賃公司的投資者有一定的資質(zhì)要求，即外國投資者的總資產(chǎn)不得低于500萬美元、高級管理人員具有相應專業(yè)資質(zhì)證明和不少于三年的從業(yè)經(jīng)驗等。工商部門在進行登記時，對投資者相應資質(zhì)并沒有審查義務，留下了管理真空地帶。

真外資還是假外資的“尷尬”。外資融資租賃公司快速發(fā)展的主要原因主要是設立門檻相對較低。從資本金要求來看，目前外資融資租賃企業(yè)的外國投資者的總資產(chǎn)只需不得低于500萬美元，而內(nèi)資融資租賃公司的門檻卻高達1.7億元人民幣。同時，外資融資租賃公司有著內(nèi)資融資租賃公司不能比擬的融資優(yōu)勢，由于境內(nèi)外利差、匯差的存在，境外融資成本相對較低。外資融資租賃公司的外債額度也較為寬松，每年的風險資產(chǎn)為10倍的凈資產(chǎn)減去上年度末風險資產(chǎn)總額，這使得外資融資租賃公司可以利用10倍凈資產(chǎn)的杠桿作用靈活調(diào)配資金，對于只能用自身的信用額度開具風險資金保函的內(nèi)資融資租賃公司來說，優(yōu)勢巨大。在政策、法規(guī)上享受超國民待遇的外資融資租賃公司，難以避免的出現(xiàn)了真假外資的尷尬，許多中資企業(yè)選擇繞道先在境外成立關聯(lián)公司，然后返程投資，成立外資融資租賃公司，通過外商融資租賃公司借用外債后為境內(nèi)關聯(lián)企業(yè)融資，借用外商融資租賃公司這一“殼資源”實現(xiàn)境內(nèi)、外資金“體內(nèi)循環(huán)”，有效規(guī)避了外匯管理政策，產(chǎn)生的直接后果就是降低了監(jiān)管有效性。

03外資融資租賃企業(yè)管理的完善路徑

加強橫向溝通征詢機制。盡管目前“融資租賃”的法律定位并不明確，但目前國家多方位拓寬融資渠道、大力扶持實體經(jīng)濟發(fā)展，外商投資融資租賃公司的市場需求很大，作為工商登記機關應當支持外商投資融資租賃公司的發(fā)展，在現(xiàn)有的法律框架下，做好準入管理工作。在外資登記備案制改革的背景下，一是要認真審查外資融資租賃公司申請的經(jīng)營范圍，經(jīng)驗范圍不得含有：吸收定期存款、發(fā)行金融債券、同業(yè)拆借等須經(jīng)銀監(jiān)會批準的金融業(yè)務；二是要認真審核外資融資租賃公司申請的企業(yè)名稱，名稱中不得含有“金融租賃”字樣。

只有符合上述審查條件的外資融資租賃企業(yè)，可以不需要審批直接登記，加強與商務部門的溝通聯(lián)系機制，對于難以把握的情況可以征詢同級商務部門。如果外資融資租賃公司涉及上述條件和范圍，工商登記機關應當依據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》和《金融租賃公司管理辦法》的規(guī)定，要求申請人向銀監(jiān)部門申請金融機構經(jīng)驗許可證后，方可予以登記。

完善融資租賃立法體系。為實現(xiàn)融資租賃業(yè)的健康、規(guī)范發(fā)展，必須完善行業(yè)立法。根據(jù)金融學常識，融資租賃企業(yè)在性質(zhì)上屬于金融行業(yè)中的非銀行金融機構。根據(jù)我國金融業(yè)立法慣例，對金融業(yè)立法采取的是按子行業(yè)分別立法的方式，如針對商業(yè)銀行業(yè)制定了《商業(yè)銀行法》，針對保險業(yè)制定了《保險法》，針對信托業(yè)制定了《信托法》等。相應的，對于融資租賃業(yè)，也應當制定《融資租賃法》。

統(tǒng)一融資租賃監(jiān)管體系。商務部無法對租賃公司的金融業(yè)務進行監(jiān)管、銀監(jiān)會也無法對租賃公司的貿(mào)易活動監(jiān)管，多頭管理勢必導致管理真空地帶的出現(xiàn)。為保證融資租賃業(yè)規(guī)范、健康發(fā)展，必須統(tǒng)一融資租賃業(yè)監(jiān)管。應在《融資租賃法》中明確規(guī)定融資租賃企業(yè)的非銀行金融機構屬性，由銀監(jiān)會行使融資租賃業(yè)的監(jiān)管權。同時，還要制定統(tǒng)一的監(jiān)管細則，規(guī)范融資租賃企業(yè)的業(yè)務操作。